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合法分包应具备什么条件?

来源:上海房产律师网  作者:上海律师 时间:2019-01-29

  摘要:分包分为合法分包和违法分包,后者肯定不为法律所允许的,那么合法分包应具备什么条件?工程分包有哪些法律后果?

  一、合法分包应具备什么条件?

  合法的分包应具备以下几个条件:

  (1)分包必须取得发包人的同意;

  (2)分包只能是一次分包,即分包单位不得再将其承包的工程分包出去;

  (3)分包必须是分包给具备相应资质条件的单位;

  (4)总承包人可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位,但不得将主体工程分包出去。

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  二、工程分包有哪些法律后果?

  首先,主体是特定的。分发包人是直接从建设单位承接工程任务的建筑企业,分承包人是从分发包人那里承接工程任务的专业承包企业或者劳务分包企业;建设单位不是分包合同中的民事主体。

  其次,客体是特定的。分包交易的客体是承、发包双方的权利义务共同指向的对象,必须是建筑工程中由法律、法规或规章规定允许分包的部分。《合同法》吸收了《建筑法》的规定,禁止承包人将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包人将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。总承包人还必须自行完成建筑工程主体结构的施工,而不能将工程的主体部分分包给他人承担。

  再次,分包合同主体系横向的平等的财产关系。分发包人与分承包人没有隶属关系,在市场中的地位是平等的。

  最后,工程分包合同属“并存的债务移转”。工程分包合同属于债权人、债务人与第三人之间共同约定,由第三人加入的关系;债权人即发包人,债务人即建设合同中的总承包人,第三人即分承包人。总承包人与分承包人就分承包人完成的成果对发包人承担连带责任。

  知识延伸:

  违法的分包的情形有哪些?

  据《建设工程质量管理条例》的第78条第2款规定,违法的分包主要是指以下情况:

  (一)总承包方将建设工程分包给不具备相关资质条件的单位。

  (二)建设工程总承包方合同中没有约定,但又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的。

  (三)施工总承包方将建设工程的主体结构施工分包给其他单位的。

  (四)分包单位将其承包的建设工程再分包的。

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